Услуга «due diligence» иностранного контрагента

Термин «due diligence» в переводе с английского имеет два основных значения – должная осмотрительность и комплексная юридическая оценка.;
Практика такова, что в ходе заключения сделок, их участники сталкиваются c необходимостью проявлять должную осмотрительность в отношении двух аспектов:

• в выборе контрагента;
• в выборе предмета сделки.

Проявление должной осмотрительности заключается в проведении комплексной юридической оценки правового статуса контрагента и предмета сделки заблаговременно до установления договорных отношений и исполнения обязательств. В случае, если контрагент или предмет сделки находится в иностранной юрисдикции, провести такую проверку можно только средствами, предусмотренными для этой юрисдикции.

Вынуждены заметить, что из-за действия местного законодательства (в первую очередь это касается законодательства классических оффшоров), провести доскональную проверку не всегда представляется возможным, однако, в этом случае, представляется важным сам факт невозможности такой проверки – именно он во многом обуславливает риски участников сделки.

В рамках юридической оценки правового статуса контрагента могут осуществляться, например, следующие мероприятия:

• проверка надлежащей регистрации и состояния компании-контрагента путем запроса данных из официальных реестров государственных органов/регистраторов, а также регистрационных документов у самого контрагента;
• идентификация управляющего (директора, иного лица, лиц), владельца на основании документов, в той мере, в которой это возможно по правилам местного законодательства;
• установление наличия у контрагента разрешений/лицензий, если таковые необходимы для заключения сделки;
• сведения о процедурах банкротства или иных судебных процессах, в которые вовлечен контрагент;
• запрос у соответствующих государственных органов информации об исполнении контрагентом обязательств по уплате налогов и иных обязательных платежей, а также по сдаче отчетности, проведении обязательного аудита;
• запрос и анализ документов, представленных контрагентом в подтверждение своего статуса, если это применимо к условиям сделки.

При оценке правового статуса предмета сделки принимаются, например, следующие меры:

• подтверждение статуса собственности на предмет, запрос информации у государственных органов/регистраторов в отношении отдельных видов объектов – недвижимость, транспортные средства и т.п. данных из публичных реестров;
• получение информации о наличии обременений на предмет сделки (залоги, доверительное управление, ограничение оборота в силу закона и проч.);
• восстановление истории владения предметом сделки, исключение риска недобросовестного приобретения;
• запрос о нормативной стоимости предмета, если таковая может быть определена по условиям местного законодательства;
• запрос и анализ правоустанавливающих документов у контрагента – сертификатов соответствия товаров, технических паспортов на оборудование, договоров, первичных документов и свидетельств, подтверждающих статус предмета сделки.

Как показывает практика, проведение due diligence до заключения и исполнения сделки минимизирует риски в виде неисполнения контрагентом обязательств по оплате или, наоборот, по передаче имущества. Наши специалисты будут рады оказать Вам консультацию о доступных мерах due diligence, применимых к Вашей ситуации, организовать получение необходимых документов и провести их анализ.

Смотрите также

• Трасты
• Услуга «due diligence» иностранного контрагента